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新冠疫情下,中小企業如何運用法律手段減免損失?——以建筑行業為例

2020-02-19

01

施工項目工期延誤能否認定為《合同法》規定的不可抗力?如何才能將項目工期延誤的損失降到最低?

2020年2月10日,全國人大常委會法工委發言人指出:“新型冠狀病毒感染肺炎疫情這一突發公共衛生事件,對于因此不能履行合同的當事人來說,屬于不能預見、不能避免并不能克服的不可抗力?!毙鹿谝咔榭勺鳛椴豢煽沽Φ囊环N情形,但具體到本次疫情以及特定的工程合同而言,疫情所造成的影響是否構成不可抗力并可以此作為履行合同的免責事由需根據個案情況而定。

1、疫情對合同履行造成實質性影響——可適用不可抗力

疫情是否構成不可抗力需要根據其對工程項目的影響程度來判定,如果由于疫情導致項目全面停工的地區,可認為疫情構成不可抗力。

2、疫情未對合同履行造成實質性影響——可適用情勢變更

如果只是因為疫情間接導致工程成本有所增加、工期延長,尚未達到阻礙開工建設程度的,則較難主張構成不可抗力。在此情況下,企業可根據合同的相關約定或適用情勢變更的相關規定,通過司法途徑請求變更或解除合同。

3、疫情發生后及相關的延期復工通知下達后簽訂的合同未能履行的——不能適用不可抗力

此類情形,雙方均應當按照合同約定履行各自義務,在雙方均已明確了解疫情及疫情造成的影響的情況下,雙方仍簽訂合同,應當認為雙方均認為疫情及相關政策通知不會對合同履行造成影響,合同也不再適用不可抗力原則。

4、若在復工后未積極采取防疫措施導致工程停工、工期延誤——不再適用不可抗力

疫情發生至今,政府部門均對復工企業的防控措施進行了明確規定,企業有采取合理防護措施的義務,因企業疏于防范導致的相應責任由其自行承擔。

律師建議

(1)企業先要查看已簽署的合同文本,合同對于不可抗力是否已有明確約定,合同有約定的按約定執行;

(2)對合同履行及項目施工情況進行自查,在此次疫情發生前雙方是否存在延遲履行情形,若存在,此類情形不再適用不可抗力條款,應視為違約,違約方應當承擔相應的違約責任;

(3)對施工項目及其進度進行盤點,對于不受疫情影響的項目,正常履行即可,但在施工履行的過程中需注意現場的施工條件,并做好現場的消毒衛生和人員管理工作,出入人員也必須做好登記,嚴格確保無疑似患病人員進入現場,而且施工人員應根據不同班組、標段、工種之間進行隔離;

(4)對施工項目及其進度進行盤點,對于受到疫情影響的項目,應當及時將受影響的事實及原因等通過書面的形式告知對方,并通過發包人或者監理人簽證等方式確認工期順延,并與發包人溝通損失,合同對損失承擔沒有約定的,可以按照建筑行業慣例及公平原則分擔,可參照2017版《建設工程施工合同示范文本》通用條款第17.3條分類確定原則。此處需特別注意每個步驟的時效及行為要求,如:時間節點、資料要求、接收對象等,以確保工期順延申請的合規、有效;

(5)相關負責人員應當做好資料搜集、工程簽證等,以及采取合理、適當的措施防止工期的繼續延誤和損失的進一步擴大。比如,在本企業項目管理人員因感染等情況無法及時到崗情況下,與發包人協商更換管理人員或采取相應的趕工技術措施等等;

(6)疫情期間或結束后,如要變更或者簽訂新的合同需慎重,如要簽訂,應當將工期放寬,并且在合同中約定如因疫情導致合同無法按期履行的應相應延期,以此來保證自身不存在違約風險。


02

受疫情影響,導致在建項目主要工程材料、設備、人工價格波動較大的風險,該部分施工成本和費用該如何承擔?

隨著疫情的發展,項目復工時人工、材料、設備等價格均會不同程度的上漲,但是,即便漲價確實由疫情導致,作為不可抗力的結果,法律也沒有明確規定由發包人承擔,這類主張必然會存在爭議。

律師建議

(1)企業要先查看已簽署的合同文本,看合同對于項目增加的成本和費用是否已有明確約定,有約定按照約定執行。合同沒有明確約定的,對于非因施工方原因導致的項目費用及增加成本,可以協商要求發包人承擔;

(2)如果增加成本超出雙方預期,可以考慮按照情勢變更原則進行處理,主張變更合同價格條款或計價原則,通過合同變更的方式調增費用。如果無法使用情勢變更原則,可以根據具體情況,適用公平原則處理,施工企業可主張適用公平原則就因疫情爆發所產生的損失予以公平分擔。但施工企業需舉證證明:(1)履約成本顯著高于疫情爆發前;(2)履約成本的增加與疫情的關聯性;(3)繼續按原合同履行,施工方利益將明顯受損等等。


03

施工方項目管理應注意哪些問題?


1、項目因疫情停工期間要注意的問題

(1)停工期間要定期與勞務人員溝通,掌握勞務人員的行程活動、身體狀況。

(2)停工期間,要對整個施工現場進行封閉,并設立安全警示標志,加強施工現場的管理,消除可能存在的危險,減少因未設立警示標志導致損害他人的糾紛產生。

(3)停工只是臨時休息,工程尚未竣工,因此,要注意對環境污染的防范控制,采取控制和處理施工現場的各種粉塵、廢氣、廢水、固體廢物以及噪聲、振動對環境的污染和危害的措施。

2、復工之前項目管理應注意的問題

施工企業在判斷自己是否具備復工條件的前提下,應積極與發包人協商,了解發包人的相關情況和想法,了解發包人、監理人、設計人等是否也具備了開復工條件,各方盡量協調就開復工日期達成一致。另外,施工企業還可以根據現場的具體情況和工程的施工組織安排,與發包人協商確定分階段開工的安排。

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